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關(guān)于滿足外資公司解散條件進(jìn)而清算、注銷的情形?。∧懔私饬藥讞l外資公司注冊(cè)的法律？

一、公司注冊(cè)外資的法律規(guī)定

《公司法》第一百八十條規(guī)定的解散條件為：

（1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

（2）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；

（3）因公司合并或者分立需要解散；

（4）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

（5）公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，請(qǐng)求人民法院解散公司，人民法院予以解散的。

其中：《公司法司法解釋（二）》第一條進(jìn)一步規(guī)定公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的事由為：

公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

公司董事長(zhǎng)期沖突，且無法通過股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。但股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

2、審判實(shí)踐

上述第（1）至（4）種情形屬于法定情形，除了公司章程的條款適用存在潛在爭(zhēng)議以外，其他事由幾乎不存在潛在爭(zhēng)議，而第（5）種情形是最難把握的。通過總結(jié)司法案例，可以了解到審理爭(zhēng)議焦點(diǎn)一般集中在第（5）種情形的必要前置條件之“通過其他途徑不能解決”，即僅在窮盡一切可能的救濟(jì)手段仍不能化解公司僵局時(shí)，才賦予股東通過司法程序強(qiáng)制解散公司的權(quán)利，如：不能通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓解決股東之間的分歧和沖突、爭(zhēng)議的股東合計(jì)持股超過50%導(dǎo)致無法通過股東會(huì)決議等；同時(shí)，法院在審理過程中會(huì)考慮公司解散是否會(huì)影響公司利益、股東利益及案外人利益，是否對(duì)債務(wù)清理達(dá)成妥善處理方案等因素。

（二）關(guān)于申請(qǐng)法院強(qiáng)制清算的情形

在公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算、雖然成立清算組但故意拖延清算或者違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的情形下，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算，而在公司雖然成立清算組但故意拖延清算而債權(quán)人未提起清算申請(qǐng)的情形下，公司股東申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。

03

公司注銷方案

針對(duì)公司的不同解散注銷情形，可適用的具體方案、操作步驟及所需文件資料各不相同，以下為三種較為常見、可操作性較強(qiáng)的方案，供參考。

（一）股東（大）會(huì)決議解散后清算、注銷

在公司注銷事項(xiàng)能夠通過股東（大）會(huì)決議，取得代表三分之二以上表決權(quán)的股東同意，且相關(guān)工商管理部門認(rèn)可公司注銷程序的情形下，可以采用股東（大）會(huì)決議解散的方式注銷。本方案的實(shí)施需事先與公司所屬的工商管理部門溝通，且會(huì)議程序應(yīng)當(dāng)合法合規(guī)，包括會(huì)議通知時(shí)間及送達(dá)、召開等均需符合法律規(guī)定，若股東無法找到，需要調(diào)取戶籍信息進(jìn)行送達(dá)，仍無法調(diào)取或者送達(dá)的，需要通過公告方式送達(dá)。

（二）法院判決公司解散

在公司滿足“經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決”的條件時(shí)，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以以公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難為由向公司住所地有管轄權(quán)的人民法院提起解散公司的訴訟。法院判決公司解散后，成立清算組，辦理債權(quán)人通知、公告及清理公司債權(quán)債務(wù)等事宜。

（三）已發(fā)生解散事由，直接向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制清算

在公司已經(jīng)滿足某項(xiàng)解散事由（如經(jīng)營(yíng)期限屆滿、被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等），但在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)未成立清算組進(jìn)行清算的，公司股東或債權(quán)人有權(quán)向公司住所地有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)對(duì)公司進(jìn)行強(qiáng)制清算。法院判決強(qiáng)制清算并指定清算組后，辦理債權(quán)人通知、公告及清理公司債權(quán)債務(wù)等事宜。

（四）方案小結(jié)

每個(gè)方案的具體適用條件不同，應(yīng)根據(jù)擬注銷公司的具體情況選擇可適用的方案。針對(duì)方案（一），需要事先與擬注銷公司所屬的工商部門溝通、確認(rèn)滿足其具體要求后方可執(zhí)行；針對(duì)方案（二），申請(qǐng)人對(duì)擬注銷公司具備法院判決解散的法定情形負(fù)有較重的舉證責(zé)任，需要個(gè)案分析具體情況并準(zhǔn)備相應(yīng)證據(jù)資料，建議若能夠滿足方案（一）、方案（三）之適用條件的，可優(yōu)先嘗試方案（一）、方案（三）進(jìn)行公司注銷。

公司注銷關(guān)注事項(xiàng)

在IPO審核過程中，關(guān)聯(lián)企業(yè)注銷除了需要履行上述程序以外，還需要關(guān)注關(guān)聯(lián)公司注銷是否存在潛在股權(quán)或者債務(wù)糾紛，注銷前是否存在重大違法違規(guī)行為，是否會(huì)影響到IPO公司董監(jiān)高的任職資格，業(yè)務(wù)及資產(chǎn)的處置方式是否合規(guī)，是否發(fā)生潛在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)及關(guān)聯(lián)交易等情形。

外資公司注冊(cè)結(jié)語(yǔ)

綜上所述，公司股東需要重視公司應(yīng)注銷而未及時(shí)注銷所導(dǎo)致的“法人面紗”被揭開的法律風(fēng)險(xiǎn)，并針對(duì)不同的注銷條件，安排不同的注銷路徑。